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第169章 草寇与冠军二十九（第2页）

机。然而，即便甲具备了寻衅动机，在符合敲诈勒索

罪的构成要件时，笔者仍然主张定敲诈勒索罪。

寻衅滋事客观归罪有一个重要表现，那就是明明

可以成立故意伤害罪未遂的一些行为统统科以寻衅

滋事罪，而对动机、目的、罪过内容和形态在所不论。

当故意伤害有轻微伤的故意，造成轻微伤的结果时，

学界、实务界都存在误解，普遍认为此时不构成犯罪，

这是错误的，因为此时可以按照自诉案件处理。公安

机关对于该情况如果可以认定为属于寻衅动机、随意

殴打以及情节恶劣，理所当然地应当以寻衅滋事罪立

案处理，如果欠缺寻衅滋事罪构成要件，那么可以给

以治安处罚处理，治安处罚也不会影响自诉的提出和

进行。当故意伤害有轻伤故意，造成轻伤结果时，构

成故意伤害罪，虽然同时有可能还符合寻衅滋事罪的

犯罪构成，但是笔者主张原则上仍然定故意伤害罪，

不轻易染指寻衅滋事罪这个“口袋罪”。故意伤害有

轻伤故意，但是造成轻微伤，如果不认为是故意伤害

（轻伤）未遂，那就违背了主客观一致的原则，是客观

归罪化和唯结果归罪化的重要体现。如果情节轻微，

可以根据《刑法》第37的规定，作免予刑事处罚处

理。事实上，根本就找不到按照故意伤害轻伤未遂处

理的实际案例，这似乎成了司法惯例，实务中要么就

不按照故意伤害罪处理而直接认为无罪，要么想方设

法套用寻衅滋事罪等罪名。是故，笔者提倡不被传统

错误观念和做法所束缚，大胆适用故意伤害未遂，符

合刑法规定和法理精神，唯有此，才能真正做到罪刑

法定以及罪责适应。另外，故意伤害主观上有重伤故

意，客观上有可能未造成任何伤害、造成轻微伤、轻

伤、重伤或者致人死亡结果。在没有发生重伤害结果

仅仅发生轻微伤的情况下，应当以故意伤害（重伤）

未遂定罪量刑。肖传国雇凶伤害案就是适例，肖传国

因为方舟子和方玄昌在网络等媒体质疑其学术成果，雇凶殴打两人，造成方玄昌轻微伤，方舟子本来完全

可以定故意伤害罪却转向于寻衅滋事罪，忽视或者回

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